欧亿官网:缺少这个程序,解除劳动合同必定违法

时间:2020-07-31 作者:欧亿平台-欧亿平台 热度:
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这个一个什么神奇的程序呢?
 
先看看实务中经常遇到的一些问题吧。
 
|我规章制度这么健全,为什么还判我违法解除?
 
|不通知工会就一定是违法解除吗?
 
|我们没有工会怎么办?
 
|工会不同意怎么办?
 
实务中,很多用人单位与劳动者解除劳动合同时,欧亿代理只重视实体问题,往往忽略程序问题,其中的工会程序就是必须要有的程序。
 
【案例】
案例来源:常州市中级人民法院(2018)苏04民终2791号民事判决书
 
说明:与主题无关的内容予以省略
 
案情简介
 
2014年3月24日,熊某进入公司处从事电子商务工作。
 
2017年11月3日,公司以熊某存在严重渎职行为,欧亿注册窃取公司的劳动合同并撕毁,严重违反公司规章制度为由,解除了与熊某的劳动合同。
 
2017年12月13日,熊某向劳动争议仲裁委提出仲裁申请,要求公司支付违法解除劳动合同赔偿金。
 
2018年1月22日,仲裁委裁决公司支付熊某赔偿金。公司不服裁决,诉至法院。
 
法院认为
 
《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定:用人单位单方解除劳动合同,应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的,工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见,并将处理结果书面通知工会。
 
本案中,公司未在解除熊某劳动合同前将解除理由通知工会或用人单位所在地基层工会,也未在起诉前补正该程序,公司解除劳动合同违反法定程序,系违法解除,应支付熊某赔偿金。
 
【分析】
一、哪些情形下解除劳动合同需要履行工会程序?
 
《劳动合同法》第四十三条对解除劳动合同履行工会程序作了明确规定,欧亿:那是不是只要解除劳动合同,就要履行工会程序呢?
 
并不是。
 
劳动合同解除的情形规定在《劳动合同法》的第三十六条至第四十一条,分为协商一致解除、劳动者单方面解除、用人单位单方面解除。如图:
 
 
只有用人单位单方面解除劳动合同才需要履行工会程序。
 
二、为什么不履行工会程序就是违法解除?
 
《工会法》第二十一条第二款及《劳动合同法》第四十三条规定,用人单位单方面解除职工劳动合同时,应当事先将理由通知工会,工会认为企业违反法律、法规和有关合同,要求重新研究处理时,企业应当研究工会的意见,并将处理结果书面通知工会。
 
用人单位单方面解除劳动合同涉及到劳动者的切身利益,劳动者将面临失业,基本生活将受到重大影响。工会作为职工自愿结合的群众组织,代表职工利益,依法维护职工的合法权益,理应在用人单位单方面解除劳动合同时发挥监督作用,防止用人单位随意解除劳动劳动合同,保护劳动者的合法权益。
 
用人单位单方面解除劳动合同不仅要在实体上符合《劳动合同法》规定的条件,还要在程序上遵循法律的规定。
 
以前我们更加注意实体处理,认为只要有客观事实,就可以解除劳动合同,对处理程序不太重视,但没有程序上的正义就不可能有实体上的正义,程序与实体同样重要,在某种程度上程序比实体更为重要,这是我国法治理念的巨大进步。
 
同时,最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》(以下简称《司法解释四》)第十二条也规定,“未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会,劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的,人民法院应予支持。”
 
三、履行工会程序难吗?
 
履行工会程序其实没有那么难,关键是要去做。常遇到的疑问有:
 
1、如果通知了工会,工会不同意怎么办?
 
法律规定的是“工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见,并将处理结果书面通知工会”。
 
工会有纠正权,用人单位有听取工会意见并研究工会意见的义务,但并不要求一定要同意工会的意见,最终是否解除的决定权还是在用人单位,只要将最终的处理结果书面通知工会就可以了。
 
2、我们单位没有工会怎么办?
 
《工会法》规定单位人数二十五人以上的,应当建立基层工会委员会;不足二十五人的,可以由两个以上单位联合建立基层工会委员会。
 
但很多小微企业并没有按照法律的要求建立工会,这时如何履行工会程序呢?
 
《司法解释四》第十二条明确未履行工会程序为违法解除,在人民法院出版社出版的该司法解释的《理解与适用》中认为,用人单位未建议基层工会,应当通过告知并听取职工代表意见的方式或者向当地工会征求意见的变通方式来履行告知义务这一法定程序。
 
有些地方对此作了规定。比如,《江苏省劳动合同条例》第三十一条第二款规定,“用人单位尚未建立工会的,通知用人单位所在地工会。”
 
3、当地工会不接收怎么办?
 
实务中当地工会大概率不会接收用人单位的相关函件,即便接收下来了,也不会出具收到函件的正式回执。
 
此时,如何证明已经履行了工会程序呢?
 
其实也好办,用EMS寄送快递的方式就可以解决这个问题。在快递面单上写明寄送的内容是什么,保留好寄送的面单,结合寄送记录,就可以证明完成了工会程序。
 
如果涉及金额较高或可能产生重大影响的案件,在寄送快递时可以进行相应的公证。
 
4、在解除前没有履行工会程序怎么办?
 
按照法律规定,应当在解除劳动合同前履行工会程序,但已经解除了劳动合同,还能补救吗?
 
还是可以的。
 
《司法解释四》第十二条规定,在起诉前可以补正工会程序。
 
劳动争议案件实行“一裁两审”的模式,在向法院起诉前还有劳动仲裁程序,劳动仲裁的审理时限是四十五天,最长不超过六十天,在这么长的时间内足以补正工会程序了。(当然了,如果是汪律师代理劳动者的案件,发现没有工会程序,是不会给对方补正机会的)
 
综上,用人单位单方面解除劳动合同一定要履行工会程序,否则一定是违法解除。
 
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